https://www.facebook.com/tr?id=459841534369706&ev=PageView &noscript=1"/> Передача имущества внутри Группы компаний: свежий аналитический срез и особенности применения на практике

Передача имущества внутри Группы компаний: свежий аналитический срез и особенности применения на практике

Зачастую для обеспечения имущественной безопасности бизнеса и эффективного использования имущества в Группе компаний требуется перераспределение активов. Экономический смысл перехода имущества в холдинговой структуре объективно отличается от реализации или иной формы его передачи третьим лицам, ведь по сути мы перекладываем активы из одного «своего кармана» в другой. Соответственно налогообложение данных действий имеет свои особенности: налоговое законодательство предусматривает безналоговую передачу активов внутри холдинговых структур.

Практика применения указанных норм уже почти устоялась. Все реже и реже налоговые органы начисляют налог на прибыль, называя передачу имущества внутри Группы компаний подарком, запрещенным между юридическими лицами. Тем не менее, существуют некоторые принципиальные нюансы, влияющие на успех всей процедуры передачи активов, на которые хотелось бы обратить ваше внимание.

Напомним, что безналоговая передача активов между родственными компаниями бывает нескольких  видов:

  • передача имущества от "мамы" или физического лица в пользу организации, уставный капитал которой более чем на 50% состоит из вклада передающей стороны (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ);
  • «дочерний подарок». Это передача от «дочки» в пользу материнской компании (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ);
  • вклад в чистые активы. Это передача имущества обществу или товариществу от своего участника или акционера (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК).

Узнайте из другой полезной статьи taxCOACH®
Договорные инструменты построения имущественной безопасности в Группе компаний


Передача имущества в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК сопряжена с определенными ограничениями. 

Первое – может быть передано только имущество, то есть данная норма не распространяется на имущественные и неимущественные права (уступка права требования, корпоративные права, права на интеллектуальную собственность и др.). Нарушение данных условий приведет к доначислению сумм налога на прибыль, пеней и штрафам. Стоит отметить, что освобождение от налогообложения в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК также распространяется и на прощение долга (Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27.01.2015 по делу №А23-1634/2014). 

В какой-то период у налоговых органов возникали проблемы с «дочерним подарком»: они упорно начисляли налог на прибыль при передаче имущества материнским организациям, мотивируя это тем, что между юридическими лицами запрещено дарение. Но теперь «дочерний подарок» признается не только судами, но и Минфином (Письма Минфина России от 06.07.2011 № 03-03-06/1/405, от 17.04.2009 № 03-03-06/1/259, от 03.04.2009 № 03-03-06/4/28, от 03.03.2009 № 03-03-06/1/106, от 31.12.2008 № 03-03-06/1/727).

Второе – нельзя в течение одного года со дня получения имущества (за исключением денежных средств) передавать его третьим лицам, то есть на пользование имуществом наложены существенные ограничения: нельзя его продать, сдать в аренду или иным образом им распорядиться. 

В результате передача активов на основании пп. 11 п. 1 ст. 251 НК в определенных ситуациях представляется невозможной.

Однако данные ограничения не распространяются на вклады в порядке пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК. Указанная норма позволяет освободить от налогообложения вложения в чистые активы как в виде имущества, так и в виде имущественных или неимущественных прав. 


Узнайте из другой полезной статьи taxCOACH®
Дополнительные права участников Общества как возможность отражения особенностей управления и взаимоотношений сособственников


Положения данного пункта распространяются фактически на любой способ увеличения чистых активов. Это может быть:

  • увеличение активов общества в виде передачи имущества, денежных средств, имущественных и неимущественных прав, в том числе доли в компаниях или цессия;
  • уменьшение обязательств организации – прощение долга и даже «прощение» дивидендов, подлежащих уплате соответствующему участнику и т.д.

Тем не менее данный способ безналоговой передачи также имеет свои ограничения:

1) Передача должна иметь целью увеличение чистых активов.

Что такое чистые активы? Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчету активов организации и величиной принимаемых к расчету обязательств организации. При этом напоминаем, что активы – это основные и оборотные средства юридического лица, включая денежные средства, материальные ценности, нематериальные активы, финансовые вложения и прочее. Налоговые органы могут посчитать, что имущество должно включаться в налоговую базу, например в случае невостребованных дивидендов, фактически остающихся в распоряжении компании. Суды, конечно, встают на сторону налогоплательщиков, но заявители не всегда находят поддержку в первых инстанциях (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.06.2015 №Ф08-2778/2015 по делу №с), поэтому целесообразно подчеркивать цели передачи имущества в соответствующих документах.

2) Имущество, имущественные или неимущественные права могут предаваться только от участника (акционера) соответствующему хозяйственному обществу. То есть передача от «дочки» в пользу материнской компании невозможна;

3) Вклады в чистые активы возможны только в отношении ООО или АО, например, в Производственный кооператив такой вклад без налоговых последствий нельзя осуществить.

Налоговые органы могут попытаться признать передачу имущества и (или) имущественных или неимущественных прав между «родственными» организациями экономически необоснованной, особенно если речь идет о периодических движениях активов между дочерними и материнскими компаниями. Однако суды всегда исходят из экономического содержания действий налогоплательщиков. Так, в деле № А23-1634/2014 арбитражный суд указал:

«Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект»


Узнайте из другой полезной статьи taxCOACH®
Безналоговое финансирование "дочки": куй железо, пока горячо!


Но помните, что каждая хозяйственная операция должно иметь деловую цель, иначе это действие будет признано уклонением от уплаты налогов. К примеру, налоговые органы достаточно просто выявляют следующие схемы: ЗАО «А» оплачивало фиктивные транспортные услуги «родственному» ООО «Б», которое применяло ЕНВД, то, в свою очередь, передавало деньги в полном объеме в виде вклада в уставный капитал своей «дочке» ООО «В», которая, являясь учредителем ЗАО «А», и передавало ей деньги в порядке пп. 11 п. 1 ст. 251 НК. В итоге из-под обложения налогом на прибыль полностью выводилась сумма передаваемых денежных средств. ФНС довольно легко определила отсутствие деятельности и соответственно источников средств у ООО «В» и фиктивность оказания транспортных услуг. В результате были доначисленны многомиллионные суммы налогов, пеней и штрафов. Суды всех инстанций поддержали действия налоговых инспекторов, указав, что получение спорных денежных средств не преследовало каких-либо хозяйственных целей, а произведено с целью уклонения от исполнения обязанности по уплате спорного налога в бюджет (дело №А04-5944/2014).

Также не стоит забывать и о формальностях. Как правило, для ФНС достаточно решения уполномоченного органа юридического лица о передаче имущества дочерней или материнской компании, а также акт приема-передачи имущества. Однако если передача прав на имущество требует регистрации, то в данном случае возникают «недоразумения». Так при передаче недвижимого имущества Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии может отказать в регистрации права, как это произошло в деле № А28-5775/2011-223/12. Верховный суд указал на необходимость оформления передачи имущества в форме соответствующего документа. В  данном деле дочернее общество решило передать материнской компании недвижимость. Для регистрации перехода прав общество предоставило только акт приема-передачи недвижимого имущества. В результате Верховный суд подтвердил правомерность «дочернего подарка», указав, что передача имущества в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК по сути является договором, который не предусмотрен Гражданским кодексом. Однако переход права действительно не может быть зарегистрирован, поскольку сделка сторон, на основании которой происходит передача собственности, не оформлена должным образом. Стороны всего лишь должны были заключить в письменной форме двусторонний договор об отчуждении имущества.  

Подводя итог выше сказанному, отметим, что непосредственно «дочерний подарок» и иные безналоговые формы передачи активов внутри Группы компаний продолжают эффективно работать и позволяют воспользоваться налоговой льготой при передаче не только имущества, но имущественных и неимущественных прав. 

Для того чтобы избежать лишних проблем с государственными органами необходимо составить соответствующий документ – договор (соглашение) на отчуждение имущества, имущественных и неимущественных прав в инвестиционных целях. Это может пригодиться не только при необходимости обращения в регистрирующие органы, но и при возникновения конфликта с налоговыми органами: указание на цели и правовые основания передачи имущества (имущественных или неимущественных прав) позволит более уверено отстаивать свою позицию в суде.


Узнайте из другой полезной статьи taxCOACH®
Договор безвозмездного пользования имуществом как инструмент управления собственностью в Группе компаний


В соглашении нужно будет упомянуть следующее:

  • передаваемый объект – имущество, имущественные и неимущественные права. Реквизиты должны позволять осуществить государственную регистрацию перехода прав при необходимости, а также поставить надлежащим образом актив на баланс принимающей стороны.
  • цели передачи – они должны носить инвестиционный характер. Это необходимо, чтобы подчеркнуть право на освобождение от уплаты НДС при передаче имущества.
  • правовые основания передачи активов: вложение в чистые активы (пп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК) или вклад в имущество (пп. 11 п. 1 ст. 251 НК). 

При этом не забываем, что для осуществления вклада в имущество и/или чистые активы в Уставе компании должна быть предусмотрена такая возможность для ее участников, в том числе возможность осуществлять вклады непропорционально участию в уставном капитале, а также любым имуществом.

Обсудить материал с Центром taxCOACH...
   

Другие наши материалы Вам в помощь: 

1. Из цикла откровений налогового инспектора: выездная налоговая проверка "на страже" процветания вашего бизнеса

2. От теории к практике: описание договорных инструментов налоговой оптимизации и построение Группы компаний

3. Выплата дивидендов имуществом: какие налоги платить?

4. Налоговые особенности при выходе участника из ООО

5. Участие Группы компаний в тендерах: применимые договорные конструкции

6. Независимая гарантия: новый инструмент для Среднего бизнеса

7. Разработка шаблона Группы компаний




таксБУК "Практическое пособие по оптимизации Среднего бизнеса"