https://www.facebook.com/tr?id=459841534369706&ev=PageView &noscript=1"/>

Соглашения акционеров и другие способы бесконфликтного сосуществования собственников

Зачастую возникновение потребности в видоизменении структуры бизнеса связано не только с необходимостью увеличения степени его защищенности и повышения уровня его доходности, но и с потребностью в создании эффективного механизма совместного ведения бизнеса несколькими собственниками, устранения возможности своевременного непринятия важных для развития бизнеса управленческих решений, избежания конфликтов между владельцами Имущественная безопасность: все люди братья? Риски: родственные и наследственные, партнерские, рейдерские 

Поскольку в любом случае в конечном итоге за созданием каждого бизнеса стоит человек или группа людей, в процессе построения бизнес-модели нельзя не обратить внимание на характер отношений между собственниками и вероятность возникновения спорной ситуации на любой стадии процесса принятия совместного решения.

Как правило, вопросы разделения функций управления, регламентация процедуры принятия решений и т.д. оговариваются собственниками устно, путем заключения так называемых «джентльменских соглашений». Однако риски таких устных договоренностей в процессе роста доходности и усложнения структуры бизнеса в той или иной степени явным образом прослеживаются. Так, к наиболее распространенным и очевидным рискам можно отнести:

  • неадекватность требования результата размеру вклада в общее дело: каждый думает, что делает больше другого, и разделение прибыли 50/50 является несправедливым;

  • сложность (невозможность) принятия управленческих решений: если партнеров двое - вероятность возникновения «тупиковых ситуаций» в решении вопросов очень велика;

  • блокирование деятельности бизнеса как следствие того, что каждый «тянет одеяло на себя», не желая искать компромисс;

  • вхождение в бизнес нежелательных третьих лиц: когда партнер без ведома другого передает свою долю третьему нежелательному лицу, или, еще хуже, когда «номинальный» участник компании, а по совместительству друг, неожиданно умирает, при этом реальный собственник бизнеса в числе наследников не значится. Как следствие, возможнаа потеря бизнеса и т.д.

В западных странах давно существует механизм детальной регламентации отношений между собственниками - акционерные соглашения. В таком соглашении можно заранее предусмотреть все возможные проблемные ситуации и подробно регламентировать порядок и способы их разрешения. В российском праве были предприняты попытки законодательного закрепления возможности заключения акционерами акционерных соглашений (ст.32.1 Закона «Об АО»), участниками ООО - договоров об осуществлении прав участников (п.3 ст.8 Закона «Об ООО»), в рамках которых можно договориться:

  • голосовать определенным образом на общем собрании участников (акционеров) общества;

  • согласовывать вариант голосования с другими участниками (акционерами);

  • продавать долю или часть доли/акции по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств (либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли/акции до наступления определенных обстоятельств);

  • осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Позитивные для бизнеса моменты таких соглашений очевидны. С их помощью возможно:

  • Защитить интересы миноритарных акционеров (участников с небольшой долей), предусмотрев обязательность учета их мнения при принятии решений по ряду конкретных вопросов;

  • Напротив, отстранить фактически миноритарных акционеров от решения управленческих вопросов;

  • Отстранить крупного участника-инвестора от единоличного принятия решений по ряду управленческих вопросов;

  • Заранее определить процедуру и условия голосования и принятия собственниками совместных решений;

  • Предусмотреть порядок разрешения патовых ситуаций (например, когда при наличии двух собственников с равными долями один голосует за принятие решения, а второй против). В таких случаях возможно предусмотреть передачу решения вопроса на рассмотрение другому органу, либо назначение консультации с привлечением конкретного перечня лиц, либо урегулирование спорного вопроса посредством обращения к услугам независимого арбитра, медиатора и т.д.;

  • Предусмотреть условия защиты целостности бизнеса на определенный период времени: запрет на выход из общества (продажу пакета акций, доли) до наступления определенного события или даты. При этом в качестве такого обстоятельства может быть указано достижение определенных финансовых показателей обществом или иных обстоятельств. В том числе возможно предусмотреть запрет на продажу доли (пакета акций) третьим лицам.

  • Предусмотреть особый порядок отчуждения акций/доли: можно дополнительно указать конкретное лицо (или критерии его определения), не являющееся участником/акционером общества, которое пользуется преимущественным правом покупки акций/доли. При этом указать, что в случае отчуждения участником общества/акционером доли/пакета акций члену семьи преимущественного права у лица, являющегося участником/акционером общества, не возникает. В то же время остальные участники/акционеры обязуются не использовать свое преимущественное право покупки доли/акций и т.п.

  • Установить обязанность участников/акционеров воздержаться от собственной аналогичной деятельности на определенной территории.

  • Предусмотреть право каждой из сторон при возникновении определенных обстоятельств потребовать выкупа у другой стороны своих акций/доли или, наоборот, принудительно приобрести пакет акций другого акционера/участника по зафиксированной в соглашении цене.

  • Условия, позволяющие защитить интересы фактически отошедшего от дел участника ООО и интересы оставшихся действующих участников в случае, когда отчуждение доли третьим лицам никому из участников не интересно.

Также значимым положительным моментом является конфиденциальность таких соглашений, как документов частного характера, оформляющих отношения сторон.

Однако даже несмотря на законодательное закрепление возможности заключения соглашений между собственниками бизнеса, реализация такой возможности на практике затруднительна и не всегда эффективна, поскольку способов реальной защиты условий таких соглашений в РФ нет. Мало того, что нет реальных гарантий и механизма исполнения этих соглашений, так еще и арбитражные суды признают условия договора, даже сформулированные в полном соответствии с нормой Закона, недействительными на том основании, что они противоречат праву граждан и юридических лиц по своему усмотрению осуществлять свои права и обязанности (ст.9 ГК РФ), а также принципу недопустимости отказа от право- и дееспособности (ст.22 ГК РФ)1. Хотя здесь, возможно, правильнее было бы говорить, что заключая акционерное соглашение, акционер/участник не отказывается от своих прав, он всего лишь определяет порядок их осуществления...

В таких условиях российским компаниям остается не так много возможностей для юридической регламентации отношений между своими участниками (акционерами).

Во-первых, можно создать иностранную компанию (например, на Кипре) и в её рамках заключить детальное соглашение акционеров по англо-саксонскому праву. Но это может быть и дорого, и незачем.

Вторым вариантом все же является заключение собственниками бизнеса соглашения по российскому праву. Следует только предусмотреть действенный механизм реализации условий этого соглашения: разработать эффективную систему сдержек и противовесов с использованием комплекса дополнительных договорных конструкций - поставить всех участников Договора в такие условия, когда неисполнение его положений будет крайне невыгодно даже в случае признания судом договора недействительным. Вторым шагом обязательно должно стать внесение необходимых изменений в Устав компании. К сожалению, универсального порядка такого использования соглашений акционеров по российскому праву привести нельзя, все зависит от конкретной ситуации в конкретной компании и должно разрабатываться только для неё.

В третьих, для обществ с ограниченной ответственностью можно использовать регламентацию отношений между участниками, в том числе с юридическим закреплением механизма порядка принятия решений при отсутствии единства мнений, с помощью возложения на них дополнительных обязанностей.

Пример. В компании три участника. У каждого по 1/3 доли в уставном капитале Общества. Как юридически гарантировать каждому обязательный учет его мнения при принятии управленческих решений?

Ответ: предусмотреть, что все решения принимаются единогласно. Замечательно. Но как быть, если один будет не согласен с остальными в каком-либо вопросе? На этот случай в Уставе следует закрепить особый порядок принятия решения. Если не удается прийти к компромиссу на протяжении двух заседаний общего собрания участников, на третьем собрании решение принимается 2/3 голосов. При этом у голосовавшего «против» возникает право требовать срочного выкупа от оставшихся участников своей доли по её действительной стоимости. А у голосовавших «за» возникает обязанность эту долю выкупить. Причем эту обязанность они возложили на себя добровольно, в порядке, предусмотренном Законом, и закрепили в Уставе компании. Безусловно, это не панацея. Но это хотя бы гарантия того, что участники Общества в обязательном порядке будут вынуждены искать компромисс: риск принятия нежелательного решения для одного уравновешен риском срочной выплаты действительной доли для других.

Полагаем, что можно найти и другие комплексные правовые механизмы регламентации отношений между собственниками бизнеса по российскому праву, с учетом специфики их потребностей в каждом конкретном случае.


Ваша заметка
Сохранить
Назад Вперед
Наверх
Поделиться
facebook вконтакте