https://www.facebook.com/tr?id=459841534369706&ev=PageView &noscript=1"/>

Вклад в имущество без увеличения уставного капитала и центр рефинансирования в группе компаний

Рабочая статья

Вы читаете Гид по оценке рисков и альтернативам внутренним займам. 
Авторизируйтесь в личном кабинете, чтобы скачать полную версию Гида в удобном PDF формате.

save gid_4.png 

Еще один (точнее сразу два) мощный инструмент организации денежных перетоков и консолидации финансов в группе компаний. Особенно если речь идет о долгосрочных вложениях.

Что требуется: участие в уставном капитале получающей/передающей стороны. 

Плюсы:

Предполагает безвозмездную передачу участником (акционером) своей компании неких благ (денежные средства, доли (акции) в других юридических лицах, недвижимое имущество и т.п.). При этом уставный капитал не увеличивается, номинальный размер долей участников не меняется, вносить изменения в ЕГРЮЛ не надо.

Гражданско-правовыми основаниями вкладов в имущество являются статья 66.1 ГК РФ, ст. 27 Закона «Об ООО», ст. 32.2 Закона «Об АО».

Дополнительные нюансы:


Возможен не для всех организационно-правовых форм. Перечисленные средства нельзя учесть в составе расходов на приобретение доли при получении последующего дохода (при ее продаже, при выходе из общества или его ликвидации).
Если устав принимающей стороны стандартный и не содержит детализированных норм, то вклад в имущество возможен только деньгами и только пропорционально всеми участниками (акционерами). Если устав переписать, то вклад в имущество смогут осуществлять не все участники (или не пропорционально долям участия).

В ООО решение о вкладе в имущество принимается не менее, чем 2/3 голосов. В акционерном обществе внесение вклада возможно на основании договора, одобренного Советом директоров, или по решению общего собрания акционеров. Порядок принятия решения о внесении вкладов в имущество организации также может быть детально проработан в корпоративном договоре. 

В Налоговом кодексе предусмотрены два льготных механизма, которые позволяют освобождать безвозмездные по своей сути вклады от налогообложения:

 1) Безвозмездная передача имущества и имущественных прав на основании подп.11 п.1 ст.251 НК РФ. Сама по себе возможна в двух видах:
  • передача имущества в пользу организации, уставный капитал которой прямо и/или косвенно не менее чем на 50% состоит из вклада передающей стороны («мамы», «бабушки» или физического лица-участника (акционера); 
  • «дочерний подарок». Это передача от «дочки» в пользу материнской компании, которой прямо и/или косвенно принадлежит 50 и более % в уставном капитале «дочки».
2) Вклад в имущество хозяйственного общества или товарищества от своего участника или акционера вне связи с долей участиясноска - пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК 

Рассмотрим механизмы в деталях. Тем более, что с 2020 года в них внесли существенные изменения.

Безвозмездная передача имущества по подп.11 п.1 ст. 251 НК РФ

Снимок экрана 2021-02-26 в 11.58.26.png

Во-первых, в качестве вклада может быть имущество и, с 23.11.2020, имущественные права. Наличные деньги относятся к имуществу, безналичные деньги - к имущественным правам.ст. 128 ГК РФ 

Освобождение от налогообложения в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 251 НК также распространяется и на прощение долга.Письмо Минфина России от 14.12.2015г No 03-03-07/72930; Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 27.01.2015 по делу NoА23-1634/2014 

Во-вторых, нельзя в течение одного года со дня получения имущества, имущественных прав (за исключением денежных средств) передавать их третьим лицам.

Иными словами, на пользование имуществом наложены существенные ограничения: нельзя его продать, сдать в аренду или иным образом распорядиться полученным имуществом, а также уступить имущественное право. Логика законодателя понятна - освобождается от налогообложения своего рода помощь участника своей компании, ведь он передал имущество (имущественное право) для использования ею самой, а не для сдачи в аренду или переуступки.

Несомненная «фишка» этого безналогового основания - это возможность с 2020 года сделать вклад в имущество не только от непосредственного участника, но и от лица, имеющего косвенную долю участия через промежуточную компанию. Чтобы вклад освобождался от налогообложения, доля косвенного участия также должна быть не менее 50 %.

Чтобы посчитать долю косвенного участия, необходимо умножить доли прямого участия в каждой организации по цепочке владения. Например:

Снимок экрана 2021-02-26 в 11.58.54.png



«Дочерний подарок»

Налоговый кодекс позволяет без налогов передавать имущество не только от «мамы» или «бабушки», но и в обратном направлении - от «дочки» к компании-«маме» или к компании-«бабушке». Освобождение предоставляется по подп.11 п.1 ст.251 НК при соблюдении важного условия - прямая и/или косвенная доля материнской компании в уставном капитале «дочки» не менее 50 %.

Снимок экрана 2021-02-26 в 11.59.15.png
Важно!
Передать «дочерний подарок» участнику - физическому лицу без налогов не получится. Такая выплата будет приравнена к дивидендам.
«Дочерний подарок» в некоторых случаях является альтернативой выплате дивидендов, когда не соблюдаются условия для безналогового перечисления суммы прибыли от дочерней к материнской организации, в частности:

  • не выдержан срок владения 365 дней;

  • помимо мажоритарного участника с долей 50% и более есть миноритарии,

  • «распределять прибыль» в пользу которых не хочется: дивиденды распределяются в большинстве случаев пропорционально, а к «дочернему подарку» такое требование не предъявляется.

Следует отличать "дочерний подарок" (мы сами придумали такое наименование, его нет в Гражданском кодексе) от договора дарения, которое между коммерческими организациями запрещеност. 575 ГК РФ. Дарение - это договор, двустороння сделка, от заключения которого одаряемы легко может отказаться (у вас есть фломастер и вы его дарите другу...а друг в ответ: "пошел ты знаешь куда, со своим фломастером). "Дочерний подарок" - это корпоративные отношения. В отличие от наших с вами детей, дочерняя компания не может отказаться от исполнения воли материнской.


Для дотошных:

«Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать не только вложения основного общества в имущество дочернего на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект».Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

Вклад в имущество по пп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ

Пп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК позволяет освободить от налогообложения вложения участников как в виде имущества, так и в виде имущественных или неимущественных прав. При этом размер доли участника значения не имеет.

Для дотошных:
Статья 251. Доходы, не учитываемые при определении налоговой базы
1. При определении налоговой базы не учитываются следующие доходы: <...>

3.7) в виде имущества, имущественных прав или неимущественных прав в размере их денежной оценки, которые получены в качестве вклада в имущество хозяйственного общества или товарищества в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.  

Положения данного пункта распространяются фактически на любой способ увеличения имущества, включая увеличение активов общества в виде передачи вещей, денежных средств, долей/акций в компаниях или ценных бумаг, или, например, прав требования по договору цессии.

Снимок экрана 2021-02-26 в 11.59.30.png

! Пп.3.7 п.1 ст.251 НК РФ - относительно новый и появился в Налоговом кодексе только в 2018 году. Он заменил знаменитый пп.3.4, который получил народное название «вклад в целях увеличения чистых активов». Пп.3.7 имеет более лаконичное содержание, отсылая к гражданскому законодательству - можно передать все, что разрешает ГК РФ и специальные законы. Главное -предусмотреть это в индивидуальном уставе компании. Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 07.07.2020 по делу No А63-16832/2019


Тем не менее данный способ безналоговой передачи также имеет свои ограничения:

  • Имущество, имущественные или неимущественные права могут предаваться только от участника (акционера) соответствующему хозяйственному обществу. То есть передача в обратном направлении - от «дочки» в пользу материнской компании - невозможна.

  • Вклады в имущество возможны только в отношении хозяйственных обществ или товариществ. Например, в производственный кооператив такой вклад без налоговых последствий нельзя осуществить.

Как мы уже упоминали, подп. 3.7. п. 1 ст. 251 НК РФ заменил собой подпункт 3.4, который прямо предусматривал возможность вклада в имущество путем прощения долга участником своей организации. Сейчас такое уточнение отсутствует, хотя возможность по-прежнему актуальна.

Разберемся, можно ли теперь прощать долг без налогов.

Когда доля участия составляет 50% и более, то с уверенностью можно ссылаться на уже известный нам пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Если же доля участия в дочерней организации менее 50%, то руководствоваться мы можем только пп.3.7 п.1 ст.251 НК РФ.

Ни Минфин РФ, ни суды пока не озвучили свою позицию напрямую.

Мы полагаем, что выйти из ситуации можно таким образом:

  • На первом этапе участник (акционер) или общее собрание, как и раньше, принимает решение о внесении вклада в имущество. Но не в виде прощения долга, а путем передачи денежных средств, сумма которых как раз равна сформировавшейся перед ним задолженности (например, сумме невозвращенного займа). Решение принимает, но не исполняет.

  • На втором этапе участник (акционер) - кредитор подписывает с дочерней компанией соглашение о зачете встречных требований (в нашем примере с займом - обязательств по возврату займа и внесению денежного вклада). В результате, обязательство дочерней компании перед участником погашается без налогов.

Для надежности, в устав дочерней компании, как и при применении утратившего силу подп.3.4, целесообразно включить положение о возможности делать вклады в имущество не только деньгами.

Минусы. НДС.

В случае, если вклад в имущество осуществляется организацией на ОСН и передается имущество, то «мама» должна восстановить НДС с остаточной стоимости имущества. При этом восстановленный налог на добавленную стоимость можно включить в расходы.

А принимающая сторона не сможет принять НДС к вычету, поскольку не уплачивала деньги за это имущество (помним, что вклад в имущество является разновидностью безвозмездной передачи). Поэтому вклад в имущество больше подходит для передачи денежных средств.

КАК ВЕРНУТЬ ВКЛАД В ИМУЩЕСТВО

Вклад в имущество, сделанный участником - физическим лицом, является безвозвратным: его нельзя, в отличие от займа, потребовать обратно. Своего рода возврат сделанных инвестиций возможен только в форме дивидендов. Также как по инвестициям в форме вклада в уставный капитал.

Однако, в отличие от вкладов в уставный капитал, сумма сделанных вкладов в имущество не пойдет в зачет затрат на приобретение доли (акций) при последующей продаже доли (акций), выходе или ликвидации компании.

Для участников - организаций есть исключение - это возможность вернуть без налога на прибыль сумму, равнозначную ранее сделанному вкладу в имущество хозяйственного общества или товарищества (ООО, АО, полное товарищество)п.п.11.1 п.1 ст.251 НК РФ

Снимок экрана 2021-02-26 в 12.02.15.png

Обязательные требования:

  1. Вклад должен быть сделан и возвращен исключительно в денежной форме. Если первоначальные вклады в имущество Общества были осуществлены не деньгами, а иным имуществом (зданиями, земельными участками, оборудованием, долями (акциями) в уставном капитале Общества), то возвратить данные активы обратно внесшему их участнику без уплаты налога на основании положения пп. 11.1 п. 1 ст. 251 НК РФ не получится. Возврат вклада также должен быть осуществлен в денежной форме. Это исключает ситуации возможных злоупотреблений, связанных с несоразмерностью первоначального вклада и способа его безналогового возврата.

  2. Освобождение от налогообложения действует в пределах ранее сделанного вклада. Сумма, в пределах которой действует освобождение по под.11.1 п.1 ст.251 НК РФ, ограниченна величиной ранее сделанного вклада. В связи с этим участнику важно хранить документы, которые бы подтверждали сумму сделанных ими вкладов. Это и решения (протоколы) общего собрания участников, и платежные поручения о перечислении денежных средств.

  3. Не имеет значения, когда был сделан вклад. Безналоговый возврат возможен после 01.01.2019. Норма об освобождении от налогообложения возврата ранее сделанных вкладов в имущество вступила в силу с «01» января 2019 года. И распространяется она в отношении всех «старых» вкладов в имущество. Главное требование - их денежная форма. Это подтвердил Минфин России.Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 14.02.2019 г. N 03-03-06/1/9345.

  4. Освобождением от налогообложения могут воспользоваться и правопреемники.

Льгота распространяется и на правопреемников - как организации-участника, так и дочернего общества. Так, если дочерняя компания, получившая вклад в имущество, была присоединена к другому обществу, то это другое общество также сможет вернуть участнику денежные средства.

Все остальные условия действуют и в отношении правопреемников - наличие подтверждающих документов и денежная форма первоначального вклада.

Решение о возврате ранее сделанных вкладов в имущество принимает общее собрание участников дочерней организации.

Для удобства мы составили сравнительную таблицу, которая позволит выбрать между двумя видами вкладов в имущество и займом для оформления возвратного финансирования.

Критерии Заём Безвозмездная передача имущества по подп. 11. п. 1 ст 251 НК РФ Вклад в имущество (подп.3.7 п.1 ст.251 НК РФ)
Кто может получить финансирование Любая организация / ИП Только организация, в которой есть уставный/ складочный капитал (АО, ООО, хозяйственное товарищество/ партнерство)  Только хозяйственные общества и товарищества (ООО, АО, Полное товарищество) 
Кто может предоставить финансирование
Любое лицо:
  • физическое лицо или организация;
  • как участник общества, так и неаффилированная организация
Прямой или косвенный участник/акционер, доля которого составляет не менее 50 %. Возможна и обратная передача - от«дочки» или «внучки», при условии что прямая / косвенная доля получающей стороны не менее 50 %  Только участник общества. Величина доли значения не имеет. В уставе рекомендуем закрепить возможность делать вклады непропорционально долям в уставном капитале
Что передается Только денежные средства (наличные относятся к имуществу, безналичные - к имущественным правам) Имущество, имущественные права  Имущество, имущественные права, неимущественные права 
Плата за финансирование Начисляются и выплачиваются проценты по рыночной ставке за пользование заемными средствами Проценты за пользование денежными средствами не начисляются.
Налоговые последствия при предоставлении финансирования Сумма займа не учитывается в расходах у займодавца и в доходах у заемщика. Проценты по займу облагаются налогом у получателя, учитываются в расходах - у плательщика (заемщика) Вклад в имущество также не учитывается в расходах у участника и в доходах у получателя
Особенности отражения в бух.отчетности У заемщика формируется кредиторская задолженность, что иногда отрицательно оценивается банками при анализе финансового состояния для выдачи кредита. У займодавца - финансовые вложения
У дочерней организации образуются «прочие доходы» и увеличивается показатель нераспределенной прибыли, что положительно сказывается при оценке фин.состояния   
Налоговые риски Оспаривание заемного характера отношений, если фактические отношения сторон не соответствуют рыночным (не выплачиваются проценты, пролонгация займа) Если право вносить вклады в имущество предусмотрено уставом, решение участников (акционеров) оформлено корректно, то налоговые риски отсутствуют
Возможность возврата Возвратность займа - это его ключевая характеристика. Возврат займа не образует дохода у займодавца и расходов и заемщика. Возврату подлежит сумма займа и проценты Возможность безналогового возврата вклада в имущество в денежной форме в пределах ранее сделанных вкладов предусмотрена под.11.1 п.1 ст. 251 НК РФ с 01.01.2019 года       

Вместо итога еще раз обозначим ГЛАВНЫЕ ТЕЗИСЫ:

  • Вклад в имущество является оперативным способом безналоговой передачи денежных средств и иного имущества или имущественных прав дочерней компании. Не требуется посещение нотариуса и внесение изменений в учредительные документы, что обязательно при увеличении уставного капитала.

  • НК РФ предусматривает два льготных механизма - подп.3.7 и подп.11 п.1 ст.251 НК РФ. Каждый из них дает интересные возможности, но и не лишен ограничений. Поэтому тщательно читаем закон и выбираем подходящий к конкретной ситуации способ.

  • Не забываем, что для осуществления вклада в имущество в Уставе компании должна быть предусмотрена такая возможность для ее участников, в том числе возможность осуществлять вклады непропорционально участию в уставном капитале, а также любым имуществом, имущественными правами или путем прощения долга.

  • П.п.11 п.1 ст.251 НК РФ также дает возможность обратной передачи - от «дочки» к организации-участнику (акционеру), прямая и/или косвенная доля которой в уставном капитале не менее 50 %. Мы назвали это «дочерним подарком». Он может быть альтернативой выплате дивидендов, например, когда помимо мажоритарного участника с долей 50 % есть миноритарии, «распределять прибыль» в пользу которых не хочется: дивиденды распределяются в большинстве случаев пропорционально, а к «дочернему подарку» такое требование не предъявляется.

  • Материнские организации, ранее сделавшие вклад в имущество в денежной форме своей «дочерней» компании, могут вернуть его без возникновения налога на прибыль.

Создание центра рефинансирования в группе компаний.

Как уже не раз нами обозначено, юридическая архитектура должна изначально позволять вывести часть прибыли под льготное налогообложение и обеспечить перераспределение этих средств в группе (на пополнение оборотных средств, приобретение имущества, в новые проекты и т.п.). Решение здесь - заблаговременное включение в юридическую структуру Центра рефинансирования.

Пример:

Представим себе бизнес, который ведется в рамках Группы компаний. Розничные магазины являются самостоятельными юридическими субъектами. Компании из сектора розничная торговля, уплатив налог по УСН, воспользовались самым низким налогообложением из всех возможных. Если они будут передавать денежные средства далее по любому основанию в группе компаний, например, по «услуговому» договору, то у получателя средств возникнет налог. Для него это выручка. Как быть с накопившейся прибылью каждой операционной точки?
Здесь отлично сработает вклад в имущество. Розничные компании учреждают юридическое лицо, даже если оно на ОСН это не страшно, поскольку оно не ведет НДСной деятельности.

Компания-Розница делает вклады в имущество по п.п. 3.7. п.1 ст. 251 НК РФ, эти денежные средства безвозвратные. То есть компании из сектора розничной торговли не могут потребовать их обратно (но могут, теоретически, потребовать выплату дивидендов). А Финансовый центр далее вкладывается в какие-то новые направления, в приобретение оборудования и т.п., участвуя в уставных капитал получателей средств и осуществляя вклады в их уставные капиталы или повторяя вклад в имущество.

primtr.png

В реальной жизни вариативность решений в конкретной ситуации достаточно велика. Все зависит от исходных данных и целей, которые необходимо достичь. При этом все из изложенного мы успешно и не раз реализовывали на практике. Берите на вооружение.

И напоследок, невозвратное финансирование в форме взноса в имущество без увеличения уставного капитала имеет еще один положительный момент в текущих реалиях - к получателю средств нельзя предъявить требования в случае, например, банкротства инвестора. Если только, конечно, сделка не подлежит оспариванию по тем или иным правилам банкротного законодательства.

Ваша заметка
Сохранить
Назад Вперед