В текущих условиях наличие иностранных компаний по-прежнему актуально для выхода на международные рынки с целью:
Давайте рассмотрим, что надо учесть после принятия решения о регистрации иностранной компании в современной «прозрачной» реальности.
(А) Государственные реестры бенефицирных владельцев
Медленно, но верно в государствах создаются публичные (общедоступные) реестры бенефициарных владельцев. Началось все с популярных офшоров, как Британские Виргинские острова, Каймановы острова, Бермуды, Гибралтар, потом распространилось и на иные государства.
Страны Азии в рамках общего тренда на повышение прозрачности бизнеса и в целях выполнения требований межгосударственных организаций (ОЭСР и ФАТФ) также постепенно вводят реестры бенефициаров. Например, в Гонконге такой реестр был создан в 2018 году, в Сингапуре - в 2020 году.
«Дружественные» страны также следуют общему тренду на повышение прозрачности бизнеса. Для примера, в ОАЭ реестр бенефициарных владельцев был создан в 2020 году, а в Казахстане - в конце 2023 года.
Пример: Налогоплательщику не удалось доказать самостоятельность головной кипрской компании и право на применение пониженной 5-%-ой ставки налога при выплате дивидендов. Налоговый орган ссылался на номинальность кипрских директоров на основе информации из открытого интернет-сайта Opencorparates.com:
указанные лица были директорами более 30 компаний;
указанные лица являются сотрудниками Кипрской компании, которая на своем сайте позиционирует услуги по сопровождению бизнеса. На всех сотрудников, указанных на сайте, зарегистрировано много компаний.
Налоговый орган сделал вывод, что кипрские директора - это сотрудники компании, которая предоставляет персонал для подтверждения резидентства кипрских компаний.Постановление АС УрО от 16.07.2018 по делу № А50-29761/2017
(Б) Раскрытие бенефициаров в банке
Банки тщательно «просеивают» своих клиентов по разным критериям, в том числе, выясняют реальных владельцев компании. Например, в ОАЭ комплаенс-проверка при открытии корпоративного счета для компании занимает более 1 месяца, в течение которого внимательно изучат - корпоративные документы, владельцев и источник происхождения их средств, предполагаемую бизнес-деятельность и т.д.
Комплаенс требуется для соблюдения KYC и AML-процедур, чтобы исключить клиентов с повышенным риском. И, что важно, собранную информацию банки передают в свои местные налоговые службы, которые агрегируют и раскрывают ее другим странам в рамках стандартов автоматического обмена.
(В) Раскрытие финансовой информации в рамках автоматического обмена
В настоящее время страны продолжают обмен между собой финансовой информацией в рамках автоматического обмена (CRS MCAA). По нему одна страна сообщает другой сведения о банковских счетах ее граждан, а также сведения о том, в каких компаниях они заявлены в качестве бенефициаров.
Процедура выглядит следующим образом:
1. Зарубежные банки и другие финансовые институты (например, брокеры) собирают информацию и передают их в свои налоговые органы.
2. Налоговые органы обрабатывают и агрегируют полученную информацию и
3. Один раз в год выгружают ее в специальную базу данных, доступ к которой имеется у каждой договаривающейся страны, в том числе у России.
На данный момент финансовой информацией с Россией обменивается 80 стран и территорий, в числе которых Панама, Гонконг, Бразилия, ОАЭ, Казахстан, Китай и пр.Приказ Федеральной налоговой службы от 30 октября 2024 г. N ЕД-7-17/916@ «Об утверждении Перечня государств (территорий), с которыми осуществляется автоматический обмен финансовой информацией»
Так, российские налоговые органы могут узнать о расчетных счетах (остатках денежных средств на них и бенефициарах счетов) любых «пассивных» иностранных компаний, бенефициарами / акционерами которых являются российские налоговые резиденты, если сумма денежных средств на них не меньше 250 000 долларов США.
Понятие «пассивной» компании в рамках автоматического обмена информации более узкое, отличающееся от понятия «пассивной» компании для целей налогообложения КИК.
Во-первых, возможный порог пассивного дохода в общем объеме дохода выше - не 20 % как при налогообложении КИК, а не более 50 %.
Во-вторых, к пассивным не относятся те «иностранные» компании, которые владеют «активными» торговыми организациями.
Но мы бы так спокойно на это не рассчитывали, так как конечное решение о пассивности/активности иностранных компаний все равно за иностранным банком, где открыт их расчетный счет.
(Г) Регистраторы иностранных компаний отвечают на запросы налоговых органов
Учитывая, что регистраторы иностранных компаний несут ответственность в рамках своей деятельности и дорожат своей репутацией, они добровольно отвечают на официальные запросы российских налоговых органов с раскрытием известной им информации, в том числе:
- всех сведений, содержащихся в непубличных реестрах бенефициарах;
- информации о заключении регистраторами, предоставляющими услуги номинального сервиса (специализированного владения акциями и управления компанией), соглашения о трасте (доверии) с бенефициарам.
При этом налоговые органы, как правило, запрашивают сведения не только на текущую дату, но и за прошлые периоды с глубиной в три года.
Таким образом, есть много механизмов, которые дают возможность российским государственным органам узнать бенефициаров иностранных холдингов. Эти данные могут быть получены ими в рамках автоматического обмена информацией или путем направления официальных запросов регистраторам и иностранным налоговым органам.
В первую очередь иностранная компания должна фактически заниматься той деятельностью, ради которой создана. У нее должны быть свои сотрудники и офис для ведения предпринимательской деятельности.
В настоящее время действует «фактический запрет» на использование «полочных» компаний.
Требования иностранных банков в ряде стран в отношении подтверждения фактического присутствия иностранной компании в стране резидентства также ужесточились. Отсутствие такого подтверждения является основанием для отказа в открытии расчетного счета иностранной компании.
(А) В некоторых странах действует фактический запрет на владение или руководство местными компаниями российскими гражданами.
(Б) В ряде стран существуют специальные законодательные требования или рекомендации местных адвокатов к структуре органов управления иностранными компаниями, которые необходимо уточнять на момент создания компании.
Например, в Индии и Сингапуре местные адвокаты рекомендуют, чтобы один из директоров был обязательно местным резидентом. В Гонконге и ОАЭ российские собственники могут быть единоличными директорами компаний.
(В) Если иностранная компания является участником российской организации, часто не обойтись без выдачи доверенностей российским лицам, например, на принятие решений от имени иностранной компаний на общем собрании участников российской компании, совершение сделок с долей иностранной компании в российском обществе.
Оформляя доверенность, важно учитывать, что в некоторых иностранных государствах (хоть и официально не запрещается), но строго не рекомендуется выдавать российским лицам генеральные доверенности от иностранных директоров. Это обусловлено тем, что в таком случае возникает риск:
непризнания иностранной компании налоговым резидентом в государстве ее регистрации;
отказа в выдаче ей сертификата налогового резидентства.
Поэтому от иностранных директоров иностранных компаний целесообразно оформлять доверенности на российских лиц только на совершение конкретных сделок, юридически значимых действий.
В данном случае мы не будем говорить подробно о налогообложении иностранных компаний по правилам КИК и фактического получателя дохода, так как подробно писали об этом ранее. Только кратко обозначим, как будет осуществляться налогообложение в зависимости от видов деятельности:
При ведении торговой («активной») деятельности за рубежом прибыль иностранной компании облагается однозначно только в иностранных государствах по местным правилам. В России будет действовать освобождение от налогов по правилам налогообложения КИК.
В случаях поставки импортной продукции из Китая, Европы в Россию на постоянной основе налогообложение будет осуществляться, как и в первом случае, если иностранные компании подтвердят самостоятельность своей предпринимательской деятельности.
Однако, у налоговых органов широкие полномочия по проверке цен по всей цепочке движения товара - широкий перечень взаимозависимых лиц, между которым сделки признаются контролируемымПо новым правилам контролируемыми признаются сделки не только между лицами, которые имеют традиционные признаки взаимозависимости (по участию, по органам управления и пр). К взаимозависимым лицам приравнены: организации, в которых физические лица с долей более 25% и (или) с полномочиями по назначению органов управления являются родственниками; контролирующие лица и их КИК; КИК с одним контролирующим лицом («сестринские» КИК); контролируемыми признаются сделки независимо от критериев взаимозависимости, если сторона этой сделки из государства, включенного в перечень «офшорных юрисдикций (в нем, например, «недружественные» страны)Приказ Минфина России от 5 июня 2023 г. № 86н «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)»; действует правило о признании ценновой корректировки (по сделке между взаимозависимыми лицами) скрытыми дивидендами, которые облагаются налогом у источника.
При приобретении коммерческой недвижимости в Европе и сдачи ее в аренду (например, в ОАЭ) необходимо учитывать, что, к сожалению, доход иностранных компаний в виде арендной платы не считается полученным от активной деятельности. А поэтому у российского контролирующего лица есть возможность получить освобождение от налогообложения прибыли этой компании в России по правилам КИК только, если эффективная ставка налогообложения дохода данной компании более 75 % средневзвешенной ставки налога на прибыль - иначе говоря больше 15 %.
Допустим, в ОАЭ корпоративный налог взимается по дифференцированной ставке - до 375 тыс дирхам применяется ставка 0%, более 375 тыс дирхам - 9% (меньше 15%). Поэтому в случае с ОАЭ контролирующее лицо не будет освобождаться от налогообложения - потребуется заплатить НДФЛ с прибыли иностранной компании (по ставке 13/22 %).
Приобретение и реализация ценных бумаг зарубежных компаний на иностранных биржах также не признается активным видом деятельности. Налогообложение в этом случае будет аналогично третьему случаю.
Избежать уплаты налога с прибыли КИК можно, перейдя на особый режим - уплату налога с фиксированной прибыли иностранных компаний. Оплатив 4,2 млн.руб. в год за каждую КИК (не более 18,1 млн.руб. в год при 5 и более КИК)п.2 ст.227.2 НК РФ, бенефициар избавит себя не только от уплаты налогов с нераспределенной прибыли КИК, но и от предоставления ее отчетности и раскрытия российским налоговым органам характера деятельности иностранных компаний.
Во-первых, российские владельцы иностранных компаний обязаны подавать в налоговые органы следующие документы:
1. Однократное уведомление об участии в иностранной компании (об учреждении иностранных структур без образования юридического лица). Оно должно быть подано не позднее 3-х месяцев с момента создания компании или приобретения доли.
2. Ежегодное уведомление о наличии контролируемых иностранных компаний, в котором указывается размер прибыли КИК, а также наличие оснований для освобождения ее от налогообложения в России
3. Документы, подтверждающие размер прибыли контролируемой иностранной компании - финансовая отчетность и аудиторское заключение, если аудит является обязательным для иностранной компании или проводится добровольно
4. Документы об освобождении владельца от уплаты налога в России, если применимо.
Обязанность по подаче этих документов незыблема. Но ее от части можно избежать. При переходе на уплату налога с фиксированной прибыли КИК нужно подавать только ежегодное уведомление о КИК (без финансовой отчетности, аудиторского заключения, без каких-либо дополнительных документов).
Во-вторых, нужно отчитывать о личных зарубежных счетах. Как правило, владение иностранными компаниями сопровождается наличием этих счетов. По ним в налоговые органы нужно подавать:
1. Однократное уведомление о зарубежных счетах (об открытии или закрытии счета, либо об изменении его реквизитов). Оно должно быть подано не позднее 1 месяца со дня открытия (закрытия) или изменения реквизитов счета.
2. Ежегодную отчетность о движении денежных средств. Избежать этой обязанности не получится.
Еще раз констатируем, что при ведении некоторых видов деятельности включение в модель бизнеса иностранных компаний удобно и оправданно.
